●平成20(ネ)2836　商標権侵害差止等請求控訴事件「招福巻」

　本日は、『平成20(ネ)2836　商標権侵害差止等請求控訴事件　商標権　民事訴訟「招福巻」平成22年01月22日　大阪高等裁判所』（http://www.courts.go.jp/hanrei/pdf/20100129095430.pdf）について取り上げます。

　本件は、商標権侵害差止等請求控訴事件で、本件控訴が認容された事案です。

　本件では、本件商標権の効力は控訴人標章に及ばないかについての判断が参考になるかと思います。

　つまり、知財高裁（第８民事部　裁判長裁判官　塩月秀平、裁判官　小野洋一、裁判官　平井健一郎）は、

『２争点（本件商標権の効力は控訴人標章に及ばないか）について

　商標権者は，指定商品について登録商標の使用をする権利を専有し（法２５条），指定商品について登録商標に類似する商標の使用をする等の行為（法３７条１号）を禁止する権利を有するが，法３７条１号に該当する行為があっても，その使用に係る商標（他の商標の一部となっているものを含む。）が法２６条１項所定の商標に該当する場合は，登録商標の禁止的効力はこれに及ばない。

　これは，同項所定の商標は，いずれももともと識別力がないか乏しいとともに，公益的な見地や商標保護の目的からして特定人に商標権として独占させるに適しないからであると解される。

　本件において，控訴人は，仮に本件行為が法３７条１号の行為に該当するとしても，控訴人標章中の「招福巻」の部分は法２６条１項２号（普通名称又は記述的商標）あるいは４号（慣用商標）所定の商標に該当し，本件商標権の禁止的効力が及ばないから，控訴人に対して差止め等を求めることはできないと主張しているので，この点について検討する。

　・・・省略・・・

　控訴人標章の法２６条１項２号（普通名称）該当性について

　「招福」はもともと「福を招く」を名詞化したもので馴染みやすい語であり，これと巻き寿司を意味する「巻」（乙１０，１１）を結合させた「招福巻」なる語を一般人がみれば，節分の日に恵方を向いて巻き寿司を丸かぶりする風習の普及とも相まって，極めて容易に節分をはじめとする目出度い行事等に供される巻き寿司を意味すると理解し，被控訴人の本件商標が登録されていることを知らないで「招福巻」の文字を目にする需要者は，その商品は特定の業者が提供するものではなく，一般にそのような意味づけを持つ寿司が出回っているものと理解してしまう商品名ということができる。

　現に，上記によれば，遅くとも平成１７年以降は極めて多くのスーパーマーケット等で「招福巻」の商品名が用いられていることが認められる上，同じ頃頒布されたと思料される阪急百貨店の広告チラシ（乙３の２の１）中では，被控訴人の商品（小鯛雀鮨「すし萬」招福巻）と並んで「京都・嵐山「錦味」錦の招福巻」や「「大善」穴子招福巻」が並記されていることからも，スーパーマーケット等のチラシをみて，「招福巻」と表示される巻き寿司が特定のメーカーないし販売業者の商品であると認識する需用者はいなくなるに至っていたことが窺われるというべきであるし，それより早い平成１６年の時点で全国に極めて多くの店舗を展開するダイエーのチラシに「招福巻」なる名称の巻き寿司の商品広告が掲載されたことも，それ以前から「招福巻」が節分用巻き寿司の名称として一般化していたことを推認せしめるものといえる。

　なお，広辞苑に「招福」の語が収録されたのは平成２０年発行の第６版（乙４４）からであるが，既にみたとおり，「新辞林」や「大辞林」にはそれ以前から収録されていたし，上記広辞苑への収録も，それまでの少なくとも数年間の使用実態を踏まえてのことと考えられるから，その収録の事実は平成１６年当時に「招福」の語も普通名称化していたことを裏付けるものといえる。

　したがって，「招福巻」は，巻き寿司の一態様を示す商品名として，遅くとも平成１７年には普通名称となっていたというべきである。

　もっとも，「招福巻」が，本件商標の指定商品に含まれる巻き寿司についての登録商標であることが一般に周知されてきていれば格別であるが，被控訴人が警告をし始めたのはようやく平成１９年になってからであり（甲２１ないし２２の各１・２），本件全証拠によってもその時点までに本件商標が登録商標として周知されていたと認めるに足りず，かえって上記警告の時点までに「招福巻」の語は既に普通名称化していたものというべきである。

　さらに，控訴人標章中「招福巻」の部分の使用は，前記認定に係るその書体，表示方法，表示場所等に照らし，商品名を普通に用いられる方法で表示するものと認めることができる。この点に関し，被控訴人は，控訴人標章は，商品の包装及びチラシにおいて本件商品の名称として自他識別機能を果たす態様で使用している「普通に表示される方法で表示したもの」に当たらない旨主張するが，被控訴人がどの点を捉えて自他識別機能を果たす態様での使用と主張しているのか不明であるし，控訴人標章の使用をもって専ら自他を識別するために使用されているものとまでは認められないから，この点の被控訴人の主張は採用することができない。

３そうすると，控訴人標章中「招福巻」の部分は，法２６条１項２号の普通名称を普通に用いられる方法で表示する商標に該当するものとして，本件商標の商標権の効力が及ばないというべきである。』

　と判示されました。

　詳細は、本判決文を参照して下さい。